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“公法的基础理论和范式”学术研讨会

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公法的基础理论和范式学术研讨会

时间:2013年3月15日

地点:北京大学法学院凯原楼一层学术报告厅

开幕式致辞

【主持人:姜明安(北京大学法学院教授)】

   

    姜明安(北京大学法学院教授):请各位嘉宾上主席台就座!尊敬的罗老师、尊敬的各位嘉宾大家早上好!首先让我代表策划组织主办这次会议的北京大学宪法与行政法研究中心的朋友向全国各地参加本次会议的法学界老、中、青学者表示热烈的欢迎和衷心的感谢!(掌声)下面我介绍一下主席台就座的各位嘉宾:罗豪才老师!孙琬钟老师!郭道晖老师!应松年老师!朱维究老师!最高法院江必新副院长!国务院法制办袁曙宏副主任!北京大学法学院长张守文教授!今天还有很多嘉宾在路上。在座很多嘉宾都可以坐在主席台上,但主席台太小,你们坐的位置就是主席台,不过对你们坐在下面还是要表示歉意。

    今天会议的主题是公法基础理论与范式学术研讨会,这个会议有三个特征、三个亮点:第一,公法的基础理论与范式,主要讨论具体制度、公法的具体规范。将比较深层次的讨论基础理论和范式问题,这是第一个特征。第二个特征是这次会议要看公法30多年的基础理论形成和发展的过程,特别是我们在发展基础理论过程中找出具体的理论。比如罗豪才教授,对他的思想进行更多的回顾与总结,这是会议的第二个特征。第三个特征,这次会议是理论与实践的结合。参加这次会议有理论界的精英也有实务界的精英,我们在看公法的基础理论时,理论界要看公法基础理论是怎么产生的,是在中国改革开放和中国发展的事情上总结、提升、归纳出来的?实务界也可以总结。基础理论对我们的实务有什么指导作用。这套理论,比如人权宪政理论、宪政民主理论、民法理论、公共治理理论等对实践、立法、司法、行政有什么样的指导作用,能不能把这些理论成果运用在实践中?这是本次会议中的重点。而是否有这三个特征我们拭目以待,但在设计这个会议时想到了这三点。下面有请主席台就座的各位做致辞发言,每个人的时间是3-5分钟,但可以给一位特别,不设时间限制,那就是罗豪才教授!下面欢迎罗老师致辞!   

      

    罗豪才(北京大学法学院教授):感谢!各位专家学者、各位老师、各位朋友大家好!在这个温暖的春天我们相聚在北京,相聚在燕园共同研讨公法的基础理论与范式问题,相信这一活动有助于学术和学科的进步。在座有我数十年的老友,也有近几年交的新友,我们共同经历了社会大变化、大发展,经历着治理模式的转型,从国家管理、社会治理到公共治理的模式转变,是为转型不断深化。在制度建设上中国特色社会主义法律体系已经形成,公法体系尤其是行政法体系建设成就令人瞩目,在行政法学公法学研究领域我们取得很多成就和经验,主要有四方面:

    一是以科学发展观为指导确立了坚持以人为本,坚持全面协调可持续发展的指导思想,明确了指导思想;二是基本形成了中国特色行政法公法基础理论和境外进行了一定的交流,逐步走向世界;三是认识上逐步深化,明确了全面推进依法治国建设法治国家的路径,也就是依法治国、依法执政、依法行政、共同推进法治国家、法治政府、法治社会一体建设,软法硬法相结合,软法硬法共同治理;四是拓展了研究视野,改进了研究方法,促进了学科互动发展。当然不否认中国公法理论研究还远未成熟,在宪政建设、人权保障、行政法基础理论、公共治理和软法研究等方面都有着广阔的发展空间。这个初春也是我国两会进行时,今年正在换届引起全社会的高度关注,这是中国特色的大事,对我国经济社会文化建设以及学科发展都有很大的推动。而如何研究两会、吸收两会精神和成果、总结两会制度是学者尤其是公法学者不可推卸的职责,这都是我们兼容并包、大胆探索、创新,不断丰富和完善理论内容和构造。

   

    最后我要对各位学者表示衷心的感谢,不但感谢你们在百忙中抽空参加今天的研讨会,更是感谢你们多年来对公法学科所做出的努力建设,特别是对我本人给予多方面的支持,我要借这个机会向在座的各位表示衷心的感谢!(掌声)

   

    姜明安:感谢罗老师精彩的致辞,感谢罗老师对公法基础理论的形成和发展做出的杰出贡献,让我们再鼓一次掌(掌声)。下面有请孙老师致辞!

   

    孙琬钟(世界贸易组织法研究会会长、原国务院法制局党组书记):尊敬的罗豪才教授、各位专家学者各位同学早上好!非常高兴有机会参加这样一个盛典,公法学界的新朋旧己共聚一堂研讨公法基础理论与范式,进一步探讨如何贯穿十八大精神。十八大提出要建设法治国家、法治政府、法治社会,要推进建设社会主义法治国家的治国方略,而这些需要理论的支持支撑和指引。中国的公法特别是宪法和行政法是随着中国改革开放不断前行的。大家可以回忆一下,30年前的中国行政法学曾经被人们喻为被冷落和遗忘的学科。30年过去了,行政法学、公法学成为中国社会主义法学领域的奇葩,成为这个法学领域一枝非常艳丽的花朵。这和我们国家不断地前行有关,是我们在座的和不在座的政法学界的同仁们共同努力的结果,尤其和罗豪才教授长期在这方面的耕耘分不开。罗教授有着多种身份、名义和称谓,是我们的国家领导人,党派的领袖,侨界的侨领,社会活动家、政治家,这个学会的会长那个学会的顾问等,这些都说明社会各界对罗老师的尊重和认同。但我更注重的是他居庙堂之高,仍不离旧席,在担负那么多的国事和社会活动的同时,仍然坚持在法学领域特别是公法领域的教学和研究。正是这种锲而不舍的精神使他相继提出了平衡论、软法等一系列具有中国特色的法律研究。中国的法学研究在改革开放后了长足进步,不断前行。

    但法学繁荣最集中的体现应该是理论创新,郭道晖老师是《中国法学》主编(曾经),罗老师是我们编委会的委员,我一度挂名中国法学会的编委会主任,但我们有一个深刻的感觉:法学研究这几年有了长足进步,固然感到非常欣慰,但我们也看到在繁荣过程中的缺憾——我们自己学者的理论创新、理论的构建、理论的提出有待进一步发展。罗老师在公法的构建过程中挺住了辛苦,重要的一条是从中国实际出发,理论植根于实践,植根于中国大地上,我们是在中国搞法学研究,搞中国的公法,因此他一直非常注重在实践、实际情况中了解中国,当然他有这方面的丰富实践。而这种丰富的实践又不断地提升至理论,一个理论的提出,然后发展,然后升华,然后在社会实践中充分发挥指导、引领的作用,他自身就需要不断地发展。在这方面,罗老师作为学者我觉得他非常注意,因为我有机会参加了北京大学宪法与行政法学的中心工作,挂了博士生导师的名,名义是导师组成员,实际上是导师组学者,看着这些博士生们辛勤学习。罗老师把他的教学和法学研究紧密结合在一起。

    平衡论的提出是一个理论建构,但更是一个科学理论体系,是一个系统工程,它不仅仅是平衡行政相对理论和行政管理方式,而是涉及了诸多的社会关系、诸多的社会问题,诸多的在社会转型期不断衍生出的新问题,这就要研究。我翻了一下博士生论文,许多人沿着这样的脉络进行研究,也就是说他们不断地推进着、延伸着。另外,罗老师在研究过程中非常注重比较研究,中国人有一种海纳百川,博采众长的博大胸怀,我们的比较研究就很好地体现出。优秀的法律文化和法学理论是人类的共同财富,要借鉴它、研究它,但把它拿来时一定要符合中国实际,因此和实际结合与借鉴要很好地把握,这也是罗老师不断地提升他平衡论或者其它理论学科中所注意的。

    还有一条我非常看重,即注意不同的意见,注意不同的声音,注意不同的理论,注意研究你的理论并且不断地丰富和发展,毕竟一个理论的提出要在批评中、批判中甚至在抨击中不断发展,不断找出自己的不足,不断研究别人的意义,进而完成。罗老师在学习和研究过程中,许多东西都需要我们认真总结。我不能多说了,已经超过了时间,但非常抱歉我还要说最后一句话:祝罗老师学术之树长青,祝公法研究进一步,谢谢大家!

   

    姜明安:谢谢孙老师的致辞!下面有请郭道晖老师致辞!

   

    郭道晖(中国法学会教授):首先衷心祝贺罗豪才教授也衷心欢迎罗豪才教授加入我们80后的队伍(掌声),今天这个会的主题和罗教授有密切的特殊关系,罗教授在公法理论上和范式上有着他创造性的贡献:平衡论、软法论以及人权论(他是中国法学会的会长),他在这方面非常关心,很有建树,所以我叫做罗氏三论,这三论我认为是现在公法的理论基础,还可以说是公法的政治伦理基础。而平衡论又可以说是这三论的哲学基础或者是矛盾统一,和中国古代哲学致力于中庸、和谐,使权力和权利统一平衡,软法和硬法相互补充、互动,人权人人能够平等,不偏任何一方,不能以权力为本位,也不是以国家至上为本位,不能动不动就搞阶级斗争、不断革命或者与人斗其乐无穷。我认为平衡论的政治意义、哲学意义、伦理意义在于此。

    近年来中央领导人以及十八大提出了一些口号、方针、国策多少贯穿了平衡论治中国的思想,比如建设和谐社会、建设法治国家,十八大前后习近平总书记还提出要建设平安中国、法治中国,要避免只讲维稳不讲和谐、不讲法治的偏向。最近又提出要建设法治中国、法治政府、法治社会三者的一体化建设,这就把法治国家的概念进一步扩大和延伸,在国家之外首次承认还有法治社会。社会责任一个相对独立的实体,与国家并存、对应,进而互补、互动、互控,一改过去把社会只当做国家的社会、国家的附庸,或者两者是对立的。这次国务院机构改革所强调的精神是要转变职能,其中之一贯穿社会、服务于社会。我认为法治社会概念的提出和罗教授的平衡论、软法论有密切关联,今后要致力于国家与社会,国家权力与社会权力,国家法与社会法相互平衡、互补、互动,使每一个关心社会大众的举措都能做到公平、正义,保障每一个人的人权。15年前我提出社会权力,对这个概念进行讨论时,又提出建设法治国家必须同时建设法治社会,而当时有一位宣传部负责人的官员在《法制日报》写文章批评我这个观点:法治社会的法只能国家法,还搞一个法治社会的法或者是社会法岂不是搞乱了?但现在中央正式提出要建立法治国家、法治政府、法治社会,我认为这前进了一大步。我希望法治社会问题能够引起法学界、理论界特别是行政法学界的应用和讨论:什么叫法治社会,什么叫公法、什么叫法治国家。不要以为说是法治国家就一定是民主国家。早期德国法治国把国家作为一个神圣的成败物,结果走向不法的国家、专制的国家。假如这次法治国家没有同时建立公民社会、法治社会的话,法治国家也不可能建成,而且建成后也可能不是真正的、民主的社会的法治国家。所以我希望今天的会议能够在这方面有所探讨,能够在罗氏三论进行深入的、宏观的讨论,这样有利于推进我们国家行政法治建设,有利于我们国家建设法治中国,建设法治社会。最后我祝贺罗豪才教授健康长寿,谢谢!

   

    姜明安:谢谢郭道晖老师的致辞,下面有请应老师致辞!

   

    应松年(中国行政法学研究会名誉会长、中国政法大学终身教授):尊敬的罗老师,尊敬的来自全国各地的同仁们上午好!我非常高兴今天参加这么盛大的公法理论研讨会,借这个机会我说一点点感想。从行政法角度来说,十一届三中全会以后起步,到现在30多岁,取得的成就有目共睹且是大家公认的:我们确认了依法行政的概念,有了建设法治政府的明确目标。这是行政法学界、行政法学人最大的共同希望。在这个过程中,行政法律法规的建设取得非常大的成就,一系列的法律都已经制定出来,目前在讨论制定其它法律,完善已经有的法律。同时理论研究和学科建设取得了巨大进展。十一届三中全会后到现在行政学已经成为一门重要的学科。能够取得这些成就,一个很重要的因素是行政法学人的共同努力,而且我们的共同努力中都在理论上进行探索和创新,这些理论探索紧扣着中国具体国情,力图缓解中国在改革发展当中出现的各种问题,切实解决中国社会所面临的实际问题。我想这充分体现中国行政法学研究者的智慧,也在行政法学界营造了一个敢于创新、善于创新的良好氛围。在这儿,行政法学人为法治政府的建设和学术研究发展中,与罗老师的领导、组织、推动分不开。十八大以后,我们正处在建设法治国家和法治政府的新时代,行政法学的理论研究也将迎来一个新时代,着既给我们带来了无限的信心和希望,也对我们提出了更高的新要求,在建设法治国家和法治政府的伟大进程中,更多新问题需要我们解决,更多的新课题需要我们研究,这要求我们一定要更加发奋努力,适应时代的要求,把行政法学理论研究推上一个新阶段,无愧于这个时代。今天的公法基础理论与范式讨论会是一个更好的开始,所以预祝大会圆满成功。罗老师是我的老领导、老朋友,我们交往了30多年,祝罗老师学术之林长青、健康长寿,谢谢!

   

    姜明安:谢谢应老师的致辞,下面欢迎朱老师致辞!

   

    朱维究(国务院参事、中国政法大学教授):刚才几位老同志都从罗老师在中国发展的学术贡献做了精辟的论述,我也非常赞同郭道晖老师说的罗氏三论,我从另外的角度在这个难得的场合和中老青的学者们回顾一下以罗老师为代表的60年代毕业的学人走过的路,罗老师、应老师、我和在座的杨老师可能是仅存的四个60年代法学院校毕业的学人。罗老师走的路是人生道路的选择,实际为中国革命建设希望发达选了一条艰难的路。18岁回国后一直和北大法学院连在一起,但真正能为中国法学做出贡献是在文革后(也就是1978年后)。记得我跟罗老师、应老师一起评的讲师,副教授也几乎同时,那时一腔热情,希望国家早一点改变非法治的状态,宪法保护不了中华人民共和国的主席,也没有一部法律保护中国公民。在那样的情况起步认真地做研究。罗老师是我非常好的师兄,他走的路无论是人生路还是学术路、政治路都是我的楷模与榜样。这是第一。

    第二,他是我们国家改革开放后最早把公法理论带回中国的第一位学者。我记得1983年你去哥伦比亚大学伯克利分校,把美国程序法基础理论,把美国公众参与的法治理念带回中国,你是第一人,这对他后来建立自己的学术体系非常重要非常关键。

    第三,他不仅有理论、有学习,而且在他40岁左右再去学习,但他并不仅仅限于理论上的思考和学习,更重要的是必须投入实践。他的实践大家都看到了:政治制度改革的推进亲身参与,而中国法治制度的改革和推进,走的路哪怕不是那么顺畅,但亲力亲为。在做最高法院副院长时他全部做了。这样的学者在中国非常难得,不敢说绝无仅有,但凤毛麟角。所以对罗老师抱着极大地崇敬,也努力地向中青年学者推荐,中国行政法如果要发展,必须是理论和实践的结合,在学习和认真思考罗老师已经创造的理论体系的同时,在实践中,在中国的法治政府、法治社会的推进中丰富和完善补充我们的公法理论。

    最后再次祝罗老师健康长寿!

   

    姜明安:谢谢朱老师的致辞,这个致辞有点讲究,是三个同类:一个同类是老先生,第二个同类是立法机关、司法机关、行政机关,有行政机关的人下午会来,并且是罗老师的学生,他们如何把罗老师的理论贯穿于实践,后讨论时会进行。下面有请江副院长致辞!

   

    江必新(最高人民法院副院长):尊敬的罗老师、尊敬的各位来宾、各位同仁上午好!我想就这个机会表达两个意思:第一,公法基础理论与范式学术研讨会的召开非常及时。之所以说及时是因为大家知道新一届中央提出了法治中国的命题,我在这里要特别强调法治中国命题的提出是中国执政党对法治国理政规律认识的一次重大飞跃。过去讲的都是依法治理、依法治市、依法治县,这次提出的是法治中国,有它新含义、内涵,是执政党对法治国理政规律认识的重大飞跃。

    法治中国的提出是中国法治建设的一次重大转型,而这个转型我想可以用几句话概括:一是依法模式向向法治模式的转型。我的博士论文是《法治的基本类型》,分为依法治国、依法行政和法治行政。这次是从依法模式向法治模式的一次转型,这个转型意味着是一种从形式法治向实质法治的转型。有的人不太同意讲实质法治,但我个人认为要讲实质法治,现在还是在讲实质法治的阶段。因为实质法治的概念是法治,与实质正义是两个不同概念。实质法治的内容包括了行政法治的内容,只是说它是对形式法治的一种超越;二是法治中国是一种从公共管理向公共治理的一种转型。三是法治中国融入了各种共同价值和中国的特有价值的一种法治范式。四是法治中国是中国特色社会主义法治道路的一种不断拓展,是道路的一种拓展。因此时间关系就不展开了。五是法治中国内含了宪法、行政和公法几十年来研究的成果,尤其包含、内含了罗老师的平衡论、公共治理理论、人权理论、软法理论等一系列的理论成果。

    今天在座的都是泰斗级的,台上的专家都做出了重要贡献,今天特别强调罗老师在团队中所起的领头作用。这是第一个观点。因为法治中国的内涵非常丰富。最早提出的是政法机关要开政府工作会议,中纪委向习总书记报告,然后总书记批示并明确提出了法治中国的明确议题,紧接着是有批示,然后在中纪委的报告和政法工作会议的报告中,阐述了法治中国平安中国的内涵。在往前看,在很多年以前,在很多省市都讲依法治省、依法治县、依法治市、依法治山、依法治水一系列的依法治理模式时,习总书记在浙江提出法治浙江。我个人觉得法治中国的提出与法治浙江的实践联系在一起,所以我觉得我们应该高度重视法治中国这样的命题,并且要赋予它丰富的内核。法治中国的提出要求我们的公法理论和范式进行深刻的转型。

    第二,法治中国的提出为中国的公法学者提供了更加广阔的舞台。为法治中国的建构提供理论支撑需要三种精神:一是海纳百川的精神,要吸收前人类在这方面优秀成果,要团结一切能够为法治中国做贡献的例子,要引起大家的共识。在这点上罗老师这种精神非常优秀,几十年来他能够团结所有的行政法和宪法学者一起工作奋斗,尤其是他对提出不同的批评意见的谦和、大度、宽容,我觉得很少人能够达到这样的境界。二是创新精神。很多成果都是在60岁以后出来的,虽年龄不断增长,但其思想非常年轻,始终站在学术前沿阵地,引领我们这个团队往前行。三是勇于见证的精神,不管是当学者还是围观总是为法治、为公平、为正义呐喊,不管会给自己带来什么,也不管对方是否接受,这样的忠诚、对法治法律的忠诚、用于见证的精神是我们所高山仰止的。我觉得要为法治中国做出贡献需要这三种精神。这个意义上罗老师不仅是我们学术老师,更是我们做人的导师,再次祝罗老师健康长寿、学术长青。

   

    姜明安:谢谢江必新教授致辞,下面欢迎袁老师致辞!

   

    袁曙宏(国务院法制办副主任):尊敬的罗老师、各位老师、各位专家、各位同学上午好!今天是一个好日子,全国人大十二届一次会议正在召开,昨天选举产生了国家主席,今天决定总理人选,同时选举产生最高人民法院院长、最高人民检察院检察院。法治重要,人民领导同样重要。所以产生重视法治、推动法治的领导人对国家的法治建设同样具有非常重要的作用。而今天又是3.15维权日。在今天这个好日子里召开公法基础理论与范式的研讨会具有更加重要的意义。

    今天来的都是全国顶级的公法专家、学者,大家积聚一堂充分证明了罗老师这么多年对公法的组织、领导、推动,对公法人才的培养、教育结出了累累硕果。十八大以来国家对法治更加重视。十八大报告提出了全面推进依法治国,更加重视发挥法治在国家治理和社会管理中的重要作用,要运用法治思维和法治方式来深化改革、推动发展、化解矛盾、维护稳定。

    十八大报告后,习近平对法治有三次重要讲话,这三次重要讲话都提出了重要事情:第一次是习近平总书记在宪法30周年的讲话上(12月4日),提出了依法治国首先是依宪治国,依法执政关键是依宪执政,宪法的生命在于实施,宪法的尊严也在于实施。第二次是江必新院长讲的,提出了法治中国,压全面推进法治中国建设。第三次是前不久中央政治局集体学习全面推进依法治国,提出了很重要的概念,即压坚持依法治国、依法执政、依法行政、共同推进法治国家、法治政府、法治社会一体建设。这样一些重要目标的提出,首先是中央决策,但都凝聚着所有公法学者几十年研究的心血和成果,首先凝聚着罗老师50年代以来60多年对法学特别是对公法整个研究的心血和成果以及对人才培养教育的成果。

    我再呼应两句:法治中国的概念非常重要。这次我提供的论文集中也提出了奋力建设法治中国。为什么我要写这篇文章?法治不仅是我们这一代人憧憬的,上一代公法学着憧憬着法治中国,中国从法家以来一直憧憬着建设法治中国,到今天有可能真正变为现实。那法治中国是什么样的?需要建设的是什么样的法治中国?有很多标准,我讲了三条标准:第一,建设的法治中国是宪法法律具有最高地位和最大权力的中国。前些年讲宪法法律具有最高地位比较忌讳,今天说宪法法律至上已经没有问题了(没有最高地位最大权力就不是宪法特征)。在法治中国守法者应该获得最大的制度红利,任何违法者应该受到最严厉的惩处,社会对于法治精神应当在960万平方公里的土地上弘扬,社会主义法治文化应该在13亿中国人的血液里流淌。第二,建设的法治中国是人民依法享有广泛权利和自由的中国。权利公平、机会公平、规则公平成为社会公平的基本准则。第三,建设的法治中国是政治清明、经济富强、文化繁荣、社会和谐、生态文明的中国。我们搞法治中国不是要自我服务搞一个法律王国,而是要为经济、政治、社会、生态文化提供制度支撑和根本保障,我们现在已经提出了5个中国:富强、民主、文明、和谐、美丽,富强中国、文明中国、和谐中国、美丽中国、民主中国对应着经济政治文化社会生态,我们讲法治中国的提出实际上是保障中国。刚才江院长所讲的我是赞同的,习主席在浙江提出了法治浙江,以后会提出法治广东、法治江苏、法治湖南,今天法治中国从地方上升到全国,是不是法治国家的具体化?我觉得不是。法治国家可以看成是960万平方公里土地上的法治,也可以看成是规范国家权力的法治国家,实际上是把法治国家、法治政府、法治社会涵盖进去的法治中国。我们怎么样建这个法治中国?我觉得要通过微观法治推动宏观法治,通过具体法治实现整体法治,使每一项目立法都能得到人民群众的拥护,使每一部法律法规得到严格执行,使每一个司法案件都能体现公平正义,习书记提出的这个目标得到了一致认可,不能空谈法治正义、司法正义。如果个案中法院没有正义,有什么司法公正?有什么法治中国?一定要使每一个公务员、每一个公民都是法治坚定的信仰者,自觉遵守者和坚定的捍卫者。这是我要从立法、执法、司法、守法四方面落下来建设法治中国。那路在哪里?路在脚下——而第一个要走中国特色法治道路。照搬照抄全盘照抄西方是没有出路的。其次要顶层设计,现在要实施纲要已经形成共识,下一次中央开会专门研究完全有可能。再次要发挥首创精神。这样一个法治中国的目标体现了罗老师50年、60年以来的心血和成果,同时需要全体公法学人进一步加以研究与推动。在3.15开这样的会非常有意义,非常重要,谢谢!

   

    姜明安:谢谢致辞!下面进入到第三个同类:一是代表法学院支持我们这个会议,但第二他不为中国公法学界的人,有请张守文院长致辞!

   

    张守文(北京大学法学院院长、教授):尊敬的罗老师!尊敬的各位嘉宾、各位学者、各位同仁大家上午好!今天这样一个重要的学术盛会在北大法学院隆重召开,首先我还是要此代表北大法学院全体师生对各位领导和嘉宾的到来表示热烈欢迎和衷心感谢!谢谢大家!今天确实是一个具有多重重要意义的日子,刚才曙宏主任已经谈到今天是一个好日子我完全赞同,今天确实有多重意义:首先,今天是3.15,3.15会让我们记住它是消费者权益保护日,消费者保护问题有很多公法方面的问题。消费者权益保护问题跨越多个学科领域,去年在这里成立了消费者权益保护研究会。在这个研究会上来自各个方面的学者一起探讨相关问题,所以我想非常重要的问题是,面对当今世界复杂性问题,必须要用多种制度、多种方法、多种理论去研究它、治理它。所以在公法理论研究和范式转换问题上,我想也需要关注其它学科、其它理论和其它制度,因为在消费者保护问题上,市场规制或者公法治理这一块非常重要,这是第一个问题:理论研究和探讨要注意交叉研究,这样从平衡论角度和软法理论的交换才能平衡协调、刚柔相济、软硬兼施。

    第二,消费者权益保护,3.15特别的日子使我们也它特别的象征意义,从消费者保护角度,跟人权、跟居民、个人消费者生存权和发展权等息息相关,跟罗老师所领导的人权研究会我想也有密切关联。特别是我国目前面临的多种复杂关系,不管是政府与企业、政府与市场、政府与社会等,很多方面关系的处理既涉及大的公法方面的问题,给公法研究提供很多的重要资源,同时为人权保护提供非常重要的丰富理论基础。

    3.15日子我想特别说一点它特别的特殊或重要。什么样子的日子值得祝贺和庆祝?过去学术前辈强调,大学这样的机构唯有学术贡献、理论贡献最值得庆祝。公法理论研究这么多年来在在座各位以及没有来会的学者的共同努力下取得了非常大的、非常丰富的成果,特别是罗老师在罗氏三论上的贡献非常好,恐怕不仅限于这些,因为很多方面对其它学科产生了很大影响。比如在我所在的经济法学科很多人关注平衡论,因为很多方面已经不求上体现行政法或者公法领域的法理,可能更多体现了一般的法理,所以更加有意义。对于罗是几个重大的理论创新,几位老师都做了非常精辟的阐述,讲得非常好,从哲学的高度、理论的高度讲得非常好。在我看来,平衡论、软法理论等方面的研究不仅是罗老师在研究,在座有很多学者在研究,在这个意义上它的理论化、系统化达到了相当的高度,这方面已经形成了重要学派。所以我们可以在学派的角度把这样的理论发扬光大。在今天这样的好日子,罗老师过去长期担任北大的领导,也长期担任北大法学院的领导,罗老师担任法律系的领导的一个学生也是姜老师的一个同学,他可能会担任总理,如此对罗老师来讲也是很好的祝贺。时间关系,最后再次祝福罗老师身体健康,祝愿各位嘉宾身体健康、万事顺利,祝愿会议圆满成功!

   

姜明安:谢谢!下面时间是合影。

   

——合影——

第一单元  宪政与人权

【主持人:韩大元/马怀德】

   

    韩大元(中国人民大学法学院院长、教授):各位老师各位同学!现在开始进入第一单元,这个单元由我和马怀德校长共同主持。根据会议安排,第一项有一个捐款的决议,由马怀德校长宣布。

   

    马怀德(中国政法大学副校长):为了表达对罗豪才老师的崇高敬意,也为了支持北大公法与软法的研究,詹清荣博士有一个重大的宣布在这里发布。

   

    詹清荣(中国石油天然气集团公司):非常高兴参加这个会议,我是第一次参加公法的基础理论与范式研究,罗豪才主席是我的老乡也是一位我非常尊重的人。他有几个特点:他是一个党派领导,是一个独特魅力的人。前面朱教授说60年代仅有几个法学专家在这里。刚才大家说了法治中国,法治中国的基础在于基础理论研究,而江院长讲感慨这十年经费不足。中国法治研究没有经费来源是中国财政体制的失败。我搞财政,去年12万亿,我读大学时两、三千亿。刚才法制办的主任在这里,一流的专家研究,公法研究经费何处来既然是一个问题。所以我很敬佩辛亥革命孙中山到海外筹资。我觉得作为一个社会公民有义务有责任弘扬公法基础理论研究,所以在这里决定捐款100万,主要做软法研究,公法行政立法。财政权很重要,财税多大是一个事,真正搞立法要通过人大,两会期间有一个代表说立法权要收回人大我觉得是对的。不管怎么样,软法的研究很重要,所以以100万的资助赞助北大公法研究,希望这能唤醒更多有良知的中国人尽可能多捐一点款,为法治中国尽一点力,谢谢!

   

    韩大元:谢谢!人民大学公法研究也缺钱(现场笑),清华大学也缺钱,山东大学也缺钱,北大之外继续支持公法,如果有了钱公法研究更有保障,谢谢!这个单元有三位主题发言,两位评议人,我跟马怀德教授做了一些分工。我的手伤是怎么回事?星期六打羽毛球不小心受伤,所以打着石膏,没有家庭暴力(现场笑),谢谢大家的关心。第二,参加这个会议,主办者跟我说罗老师会来,但就是一个讨论会,所以我很单纯地来了。我认为这个会很重要,所以来参加这个会。第三,手伤影响发挥,所以这个单元里最重要的评议人以及后面的自由讨论请马怀德校长主持,我主持前面和掌握时间。首先请清华大学法学院的林来梵教授发言,时间15分钟,最好不要超过15分钟。         

    林来梵(清华大学法学院教授):尊敬的罗老师!尊敬的各位同行、师友、同学上午好!非常荣幸也非常高兴参加这么一个隆重的、特别的研讨会,研讨会中隐含着一种含蓄的快乐气氛,在此祝罗老师身体健康、长命百岁、学术之树长青。今天我交流的话题曾在多次不同场合跟同行交流,并且得到有意义的批评、建议。现在已经初步成形且恰好在这个月发表出来:《国体概念简史》。

    今天讲四部分内容:一、国体概念的宪法学前史。

    二、国体概念的成立与源流:日本宪法学中的"国体"。

    三、国体概念的移植与演变:国体概念在中国。

    四、余论

    一、国体概念的宪法学前史

    肇源于中国古籍,如《春秋》中大夫,国体也一语,指担国者;《汉书·成帝纪》通达国体一语,意指国家之状态;在《汉书·王莽传》以明国体一语中,指国家的体面。这个词从中国引进到日本,一般是kokutai,和中国古代的意思大致同义。但至江户时代(1603-1867),日本国学上的一种国家观念。其中1825年,德川幕府水户藩尊王学者会泽正志斋《新论》一书专辟《国体》一章,对该词进行了伦理、文化意义上的阐释。

    会泽正志斋主要是通过神话、虚构和夸饰等手法阐述了以天皇权威为中核的一体性的国家精神。明治时期著名启蒙学者加藤弘之将国民权利视为国体的本质要素,并对国体政体作了初步区分,认为前者是国家的本质,而后者指的是政府的形式。这个学说对后来的日本学者产生重大影响。

    宪法学前史阶段的主流,日本国学、历史学、政治学的概念带有伦理、文化的含义,被看成是某种源自于日本自身无与伦比的历史、传统与习俗的结晶,集中体现在天皇制之上。

   

    二、国体概念的成立与源流:日本宪法学中的国体

    日本明治宪法参与制定有很多人,对明治宪法的制定产生了直接影响的数位政要人物包括岩仓具视、伊藤博文、井上毅等人,均是带有国家主义倾向的国体主义者。作为明治宪法的主要设计者,伊藤博文首先考虑的是确定国家之基轴,他曾去欧洲考察,到德国受到公法学大家斯坦因的启发,日本要搞立宪,最重要的一个定海神针是什么?伊藤博文很受启发,就请教斯坦因等人,斯坦因认为欧洲之所以搞成立宪与法治,是因为欧洲游基督教文明,日本有什么?伊藤博文非常震惊,想来想去说只有天皇。那时的天王是明治天皇,日本天皇很奇怪,不像中国这样你方唱罢我登台轮换做皇帝,而是天皇传到明治时是122世,基本没有中断过。伊藤博文认为这个天皇可以相当于欧洲基督教准宗教的东西。这是国家之基轴

    明治宪法第一条是大日本帝国由万世一系的天皇统治之。但这条条款里没有提出国体概念。到穗积八束(留德),他留德回来后成为明治时期日本官僚宪法学的权威,他在在解释学上,最初将国体概念作为宪法学概念的人。

    看穗积八束学说可以追溯到亚里士多德的政体概念中,关于这个理论大家很熟悉。而且亚里士多德的学说就是国家立行说,后来不断演变发展。中间马基雅维利——政体二分法和博丹的三分法。到近代后法国和德国都存在着一个概念,比如德国一个概念是Staatsform(德国近代一般国家学),可以翻译成国家之体裁、国家形体。穗积延成了这样的传统,将Staatsfoum 翻译为国体,并提出了国体政体二元论国体因主权之所在而异,政体由统治权行使之形式而分。这是第一次将国体与的公法含义说清楚的学说。并且国体内涵的二元结构,即将法政含义嵌入历史文化的底座。

    当然穗积八束学说受到美浓部达吉的全面挑战,美浓部达吉的观点釜底抽薪——国体概念无用论。从国家法人说出发,认为主权之所在均在国家,国体概念无意义。承认历史文化意义上的国体及其对宪法解释的意义,但反对将其作为法学概念。这个问题比较复杂,细节比较多。总之,当时穗积八束提出国体概念后受到批评。但此后国体概念一度时间居于日本的支配地位,直到战后,这个概念才慢慢退出来,因为战后日本制定了新的宪法推翻了天皇制这样一个制度,或者说天皇制改为国民主权。所以国体概念在日本站后变成死语,基本不用。这个概念自清末以来进入中国,迄今为止仍然成为中国公法学中重要的概念。

   

    三、国体概念的移植与演变:国体概念在中国

    从日本移植国体论的中国人,其中一个是达到寿,他延续了穗积学说之坠绪的中国人,引进了(1)国体这个用词;(2)国体内涵的二元结构。(3)国体政体二元论。

    梁启超也是国体论者,认为有前后五种含义的国体:(1)多岐性的国体(1989年译文);(2)接受日本主流;(3)国家最高机关之所在(美浓部);(4)国体:国家结构(1911);(5)1915年"国体争论":返回主流。

    到1940年1月毛泽东在延安发表《新民主主论》,指出:这个国体问题,从前清末年起,闹了几十年还没有闹清楚。其实,它只是指的一个问题,就是社会各阶级在国家中的地位。毛泽东受到梁启超的影响,但把国体观念完全换成新内容,借用了国体概念。国体概念就这样在中国续写了下来,一直到当今中国仍然处在非常重要的地位。

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